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郭憲 ：設(shè)置類似項目業(yè)績要求是招標(biāo)人的權(quán)利，而非義務(wù)。PPP項目資格預(yù)審不設(shè)類似項目業(yè)績要求并不違反法律強制性規(guī)定。

《招標(biāo)投標(biāo)法》第十八條第一款規(guī)定，“招標(biāo)人可以根據(jù)招標(biāo)項目本身的要求，在招標(biāo)公告或者投標(biāo)邀請書中，要求潛在投標(biāo)人提供有關(guān)資質(zhì)證明文件和業(yè)績情況，并對潛在投標(biāo)人進行資格審查;國家對投標(biāo)人的資格條件有規(guī)定的，依照其規(guī)定。” 《政府采購法》第二十三條規(guī)定，“采購人可以要求參加政府采購的供應(yīng)商提供有關(guān)資質(zhì)證明文件和業(yè)績情況，并根據(jù)本法規(guī)定的供應(yīng)商條件和采購項目對供應(yīng)商的特定要求，對供應(yīng)商的資格進行審查。”法律對潛在投標(biāo)人或供應(yīng)商業(yè)績要求的措辭都是“可以”，而不是“應(yīng)當(dāng)”。因此，招標(biāo)人在進行資格預(yù)審時并非一定要設(shè)置業(yè)績要求。

但在PPP項目社會資本招標(biāo)實務(wù)中，為保證招標(biāo)項目質(zhì)量，降低履約風(fēng)險，建議招標(biāo)人在資格預(yù)審文件中對潛在投標(biāo)人提出類似業(yè)績要求。此外，對于PPP項目而言，《基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》 （六部委令2015年第25號）第十七條規(guī)定，實施機構(gòu)應(yīng)當(dāng)公平擇優(yōu)選擇具有相應(yīng)管理經(jīng)驗、專業(yè)能力、融資實力以及信用狀況良好的社會資本方作為合作伙伴。從這個角度講，為符合《基礎(chǔ)設(shè)施和公用事業(yè)特許經(jīng)營管理辦法》 “具有相應(yīng)管理經(jīng)驗”的規(guī)定，招標(biāo)人最好還是在資格預(yù)審條件中要求類似項目業(yè)績。

郭憲 ：這種說法不正確。在行政監(jiān)督部門做出投訴處理決定后，招標(biāo)人可以根據(jù)投訴處理決定書立即向符合招標(biāo)要求的中標(biāo)候選人發(fā)出中標(biāo)通知書。

被行政監(jiān)督部門取消中標(biāo)候選人資格的兩個單位如果不服投訴處理決定，認為行政行為侵犯其合法權(quán)益，既可以向行政復(fù)議機關(guān)申請行政復(fù)議，也可以向人民法院提起行政訴訟，這屬于其尋求救濟的法定權(quán)利 ；當(dāng)事人既可以行使該權(quán)利，也可以放棄。但是招標(biāo)人不是必須因此暫停招標(biāo)投標(biāo)活動，消極等待行政復(fù)議期和行政訴訟期屆滿再發(fā)出中標(biāo)通知書，而是可以依據(jù)投訴處理決定書立即發(fā)出中標(biāo)通知書，繼續(xù)進行招標(biāo)投標(biāo)活動。如果后面發(fā)生了行政復(fù)議或行政訴訟，且行政復(fù)議或行政訴訟結(jié)果推翻了原行政處理決定書，對中標(biāo)結(jié)果產(chǎn)生了實質(zhì)性影響，導(dǎo)致中標(biāo)無效，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依法從其余投標(biāo)人中重新確定中標(biāo)人或者重新進行招標(biāo) ；如果中標(biāo)合同已經(jīng)簽訂或者履行，則應(yīng)當(dāng)按照《合同法》等有關(guān)法律法規(guī)處理。

郭憲 ：如果招標(biāo)文件對推薦中標(biāo)候選人的數(shù)量沒有其他約定，此種情況下，評標(biāo)委員會可以只推薦評標(biāo)價較低的前兩名投標(biāo)人為中標(biāo)候選人。

《機電產(chǎn)品國際招標(biāo)投標(biāo)實施辦法（試行）》（商務(wù)部令2014年第1號 ）第六十六條第一款規(guī)定，“評標(biāo)完成后，評標(biāo)委員會應(yīng)當(dāng)向招標(biāo)人提交書面評標(biāo)報告和中標(biāo)候選人名單。中標(biāo)候選人應(yīng)當(dāng)不超過3個，并標(biāo)明排序。”因此，如果招標(biāo)文件對中標(biāo)候選人數(shù)量沒有其他約定，評標(biāo)委員會推薦1至3名中標(biāo)候選人都符合法定要求。從本案例的情況看，第三名投標(biāo)人價格畸高，不適合作為中標(biāo)合同的成交對象，評標(biāo)委員會完全可以不推薦其為中標(biāo)候選人，即只推薦前兩名投標(biāo)人為中標(biāo)候選人。

郭憲 ：B公司和C公司可以同時參與投標(biāo)，此種情形不為法律所禁止。

《招標(biāo)投標(biāo)法實施條例》第三十四條規(guī)定，“與招標(biāo)人存在利害關(guān)系可能影響招標(biāo)公正性的法人、其他組織或者個人，不得參加投標(biāo)。單位負責(zé)人為同一人或者存在控股、管理關(guān)系的不同單位，不得參加同一標(biāo)段投標(biāo)或者未劃分標(biāo)段的同一招標(biāo)項目投標(biāo)。”

A、B、C三公司均為獨立法人，所以A公司作為招標(biāo)人，B、C兩公司作為投標(biāo)人不違反上述第一款關(guān)于投標(biāo)人與招標(biāo)人存在利害關(guān)系需要回避投標(biāo)的規(guī)定 ；B、C兩公司單位負責(zé)人不為同一人，且不存在控股、管理關(guān)系，同時參加投標(biāo)也不違反上述第二款關(guān)于投標(biāo)人之間存在利害關(guān)系需要回避投標(biāo)的規(guī)定。綜上所述，B公司和C公司可以同時參與該項目投標(biāo)。

郭憲 ：僅剩1家滿足招標(biāo)要求的投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)被推薦為中標(biāo)候選人?！稒C電產(chǎn)品國際招標(biāo)投標(biāo)實施辦法（試行）》（商務(wù)部令2014年第1號）第二十條規(guī)定，“最低評標(biāo)價法，是指在投標(biāo)滿足招標(biāo)文件商務(wù)、技術(shù)等實質(zhì)性要求的前提下，按照招標(biāo)文件中規(guī)定的價格評價因素和方法進行評價，確定各投標(biāo)人的評標(biāo)價格，并按投標(biāo)人評標(biāo)價格由低到高的順序確定中標(biāo)候選人的評標(biāo)方法。綜合評價法，是指在投標(biāo)滿足招標(biāo)文件實質(zhì)性要求的前提下，按照招標(biāo)文件中規(guī)定的各項評價因素和方法對投標(biāo)進行綜合評價后，按投標(biāo)人綜合評價的結(jié)果由優(yōu)到劣的順序確定中標(biāo)候選人的評標(biāo)方法。”

可見《機電產(chǎn)品國際招標(biāo)投標(biāo)實施辦法（試行）》第二十條規(guī)定的兩種評標(biāo)方法都沒有對實質(zhì)性響應(yīng)招標(biāo)文件要求的投標(biāo)人僅剩1家時不得被推薦為中標(biāo)候選人的限制。由于不同投標(biāo)人的投標(biāo)彼此獨立，其投標(biāo)的效力并不應(yīng)當(dāng)發(fā)生交叉影響。因此，即使僅剩1家投標(biāo)人滿足招標(biāo)要求，評標(biāo)委員會也應(yīng)當(dāng)按照既定的評標(biāo)方法和評標(biāo)程序?qū)ζ溥M行評價，如果沒有理由否決其投標(biāo)，就應(yīng)當(dāng)推薦其為中標(biāo)候選人。